Все это — онлайн, с заботой о вас и по отличным ценам.
Есть ли смысл подавать кассационную жалобу в арбитраже?
Краткое описание ситуации:
Ответчик - СДЭК, потеряли груз, возвращать деньги добровольно отказались. Посылка была застрахована на 100 р, вернули только их. Подал на них иск по п. 1 статьи 393 ГК РФ, п. 2 статьи 393 ГК РФ., статьи 15 ГК РФ, п. 1 статьи 401 ГК РФ, п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25, то есть возложил на них обязанность доказать свою невиновность. Предоставил в суд документы подтверждающие реальную стоимость груза (накладная ТОРГ-12 от поставщика, платежное поручение, счет поставщика, все документы с подписями и печатями поставщика).
Ответчик стал прикрываться законами о транспортной экспедиции, в частности положениями о застрахованном грузе (экспедитор в случае утраты груза возмещает сумму ущерба в размере объявленной стоимости, в нашем случае 100 р). Только дело в том что СДЭК никакой не экспедитор, их договор заключен на положениях 39 ГК РФ (возмездное оказание услуг) о чем указано в самом начале договора. Они как бы оказывают услуги по доставке отправлений, но никак не занимаются перевозками. В договоре нет вообще таких слов как "экспедитор, перевозка, груз, перевозчик". Нет в договоре и ссылок на нормы глав 40 и 41 ГК РФ.
Также есть судебная практика, в которой представители СДЭК утверждают что они не экспедиторы и не перевозчики, истцам подавшим на них в суд по нормам 40 и 41 ГК РФ обычно в исках отказывают.
Судья первой инстанции в силу своей некомпетентности в иске отказала, согласившись с ответчиком и признав договор оказания услуг договором транспортной экспедиции, а ответчика - экспедитором. Были проигнорированы и мои документы на груз, подтверждающие стоимость, более того ею был вынесен вердикт что мною нарушена 65 статья АПК РФ и документально ущерб я якобы не подтвердил.
Далее была подана апелляция, где я ссылался на ст. 431 ГК РФ (толкование договора) и указывал что договор не трактуется как договор транспортной экспедиции, не содержит даже таких слов, а также объяснял что договор заключен именно на положениях главы 39 ГК РФ "Возмездное оказание услуг".
В апелляции все приведенные мною доводы были также проигнорированы, суд снова во всем согласился с ответчиком и с решением суда первой инстанции, жалобу оставили без удовлетворения.
Определения суда прикладываю.
Так вот вопрос, есть ли смысл в кассационной жалобе? Везде пишут что если были применены нормы которые не должны были быть применены то подавать стоит. А в данном деле именно так, ответчик не экспедитор и нормы транспортной экспедиции к нему не применимы. Но ведь это входило и в обязанности апелляционной инстанции, проверить правильно ли применены нормы. Стоит ли в такой ситуации рассчитывать что кассация не согласится с нижестоящими судами или на практике доказывать то что уже два раза отклонили бесполезно, даже если судами первой и второй инстанции были допущены нарушения?
- решение первой инстанции.pdf
- решение апеляционной инстанции.pdf
Ещё момент, было упрощенное производство, никаких заседаний. Считаю что это основная причина проигрыша. На заседании мне бы удалось убедить судью в своей правоте.
Здравствуйте, Дмитрий!
Прогнозировать результат судебного решения невозможно, а потому нельзя дать точного ответа на Ваш вопрос о целесообразности подачи кассационной жалобы. Однако отмечу, что в Вашем случае стоит ссылаться не столько на толкование договора, сколько на то, что договор возмездного оказания услуг не применим к договору транспортной экспедиции в силу прямого указания Закона (Гражданского кодекса РФ), а именно п. 2 ст. 779 ГК РФ
Правила настоящей главы применяются к договорам оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных, за исключением услуг, оказываемых по договорам, предусмотренным главами 37, 38, 40, 41, 44, 45, 46, 47, 49, 51, 53 настоящего Кодекса.
Главой 41 Гражданского кодекса РФ регулируются отношения в области транспортной экспедиции.
Согласно п. ч. 1 ст. 228 Арбитражного процессуального кодекса РФ
Основаниями для изменения или отмены решения, постановления арбитражного суда первой и апелляционной инстанций являются несоответствие выводов суда, содержащихся в решении, постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, и имеющимся в деле доказательствам, нарушение либо неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.
Согласно п. 2 ч. 2 ст. 228 Арбитражного процессуального кодекса РФ под неправильным применением норм материального права понимается в частности применение закона, не подлежащего применению.
Для более подробного разъяснения Вы можете обратиться ко мне в чат.
Удачи!
Спасибо, я и ссылался на этот пункт, то что договор возмездного оказания услуг не применим к договору транспортной экспедиции. Правда ссылался не в самой апелляционной жалобе, а в своем возражении на отзыв ответчика.
В Вашем случае действительно есть смысл побороться в кассации.